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电信诈骗的既遂与未遂(4)

来源:未知 更新时间:2020-09-07 点击次数:
再次,尽管一般情况下行为人控制财物也同时会导致被害人失去对财物的控制,但在电信网络诈骗中并不必然,采取失控加控制说过于狭隘 实践中,存在

再次,尽管一般情况下行为人控制财物也同时会导致被害人失去对财物的控制,但在电信网络诈骗中并不必然,采取“失控加控制说”过于狭隘

实践中,存在一种“使用诈骗”“使用盗窃”的现象,也即行为人非法骗用他人的网络空间和网络带宽、盗用运算能力和存储空间等,有些虚拟财产的骗取盗取并不会导致受害人对虚拟财产的失控。因此,“失控加控制说”可以成为绝大多是诈骗犯罪既遂未遂的判决依据,但在网络环境下作为判断标准,仍然存在不周延的问题。

因此,笔者主张行为人的“控制”作为判断网络侵财类犯罪既遂未遂的界分标准,而被害人的“失控”作为犯罪成立与否的一般判断标准。

三、案例的判定

对于上述四个案例,虽然实践中存在较大的争议,但掌握基本的判断标准,仍可以作出妥当的处理。

对于案例一,行为人群发诈骗信息,并获得被害人的转款20万元后,将用于收受诈骗款项的银行卡丢弃。至案发后查明该卡在被被告人丢弃后另有其他被害人转入款9万元。对于9万元的部分属于诈骗既遂还是未遂,还是不作为诈骗数额处理,关键在于对行为人银行卡丢弃行为的理解。笔者认为,被害人后面转入的9万元仍属于诈骗数额,但应以未遂认定。理由如下:首先,行为与结果有因果关系。对于9万元的转入,是行为人之前诈骗行为的实施所导致的必然结果,并不因行为人主观意志的转变而转变。其次,9万元已经进入行为人的银行卡,受害人已经失去了对财物的控制,应作为诈骗数额来进行认定。再次,由于行为人意志以外的原因,以为没有钱了或者不可能再有钱了而丢弃,属于一种主观障碍,最后没有实际控制这部分钱财,应认定为未得逞,属于犯罪未遂。这里需要注意的是,也有可能行为人事实上想停止再用这张卡骗钱,主观上有中止的意思,但由于没有彻底有效的阻止犯罪结果的发生,仍然不能仍定为中止。综上而言,对于这9万元应认定为未遂。

对于案例二,行为人群发诈骗信息,获得被害人的转款20万元,但行为人在无意中不小心将银行卡丢失。至案发后,查明该卡在被丢失后另有其他被害人转入款9万元。这种情形,主要考察行为人对所丢失银行卡的处理控制状态。一般而言,银行卡丢失并不导致行为人失去对卡内财物的控制,因为,仍然可以办理挂失,重新恢复对卡内财物的控制。如果行为人已经办理挂失,行为人仍控制着卡内钱财,应认定为既遂数额。如果行为人没有去办理挂失,放弃追回,则应认定为未遂数额。

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